¿Qué es una cláusula de mejores esfuerzos en un contrato?

Una cláusula de mejores esfuerzos es la promesa de trabajar por un resultado, no la promesa de entregarlo. Lo que cuenta se juzga desde fuera: lo que habría hecho una parte diligente en tu posición, contrastado con lo que hiciste de verdad. Por eso una cervecera pudo mantener 1 millón de dólares al año de publicidad y aun así se declaró que había roto la promesa. Pero quedarse corto no es automáticamente un incumplimiento. Arruinarte para evitarlo tampoco se te exigió nunca.

Una cláusula de mejores esfuerzos te obliga a trabajar por un resultado. Esa promesa va sobre el esfuerzo, no sobre el desenlace, pero el esfuerzo mismo se juzga desde fuera: lo que habría hecho una parte diligente en tu posición, contrastado con lo que hiciste de verdad. Gastar es prueba, y no es una defensa. En 1972 una cervecera pagó 4 millones de dólares por las marcas y la red de distribución de la cerveza Ballantine, más 0,50 dólares extra por cada barril vendido después, y prometió mejores esfuerzos para mantener las ventas altas. Mantuvo en marcha el millón de dólares al año de publicidad del dueño anterior. También cerró el almacén que servía a bares y tiendas de barrio, eligió distribuidores más débiles y no trató la marca en igualdad con las suyas. El tribunal concedió daños por la promesa rota. Una cláusula aparte de daños liquidados de 1,1 millones de dólares al año nunca se aplicó, porque aquella exigía abandonar la marca del todo, y promocionarla mal no era eso. La promesa también tiene un techo: nadie tiene que arruinarse ni vender con pérdidas sustanciales para cumplirla. El caso giró sobre las palabras mejores esfuerzos, pero la etiqueta exacta importa menos de lo que se cree. Los contratos también usan esfuerzos razonables y esfuerzos comercialmente razonables, que los abogados sitúan por debajo de mejores esfuerzos, aunque los jueces han hallado poco respaldo para esa jerarquía.

Contratas a un agente para vender tu piso, y ese mismo agente tiene en cartera un piso rival a dos calles. Una promesa de mejores esfuerzos significa que el tuyo recibe las fotos, los anuncios y las visitas, en igualdad con el otro. No significa que el agente gaste sin límite, ni que te empuje a una venta rápida con pérdidas solo para cerrarla. El fallo de verdad no se parece a ninguna de esas dos cosas. Cada comprador que llama acaba orientado calladamente hacia el otro piso, y la agenda lo enseña. Ese patrón es lo que miraría un tribunal, no lo que el agente diga que pretendía hacer.